科创法律观察：手握营业执照，就能拥有公司控制权吗？
2020-05-19
近一个月来，连续发生了三次中国互联网企业高层的“夺权”事件。4月26日，李国庆带人“带走”当当网几十枚公章；5月8日，在北京市海淀区政务服务中心，发生了知名矿机巨头比特大陆营业执照”抢夺“事件；5月14日凌晨，小雨伞保险经纪董事长徐翰在深夜发文称CEO光耀“非法”取得公章，不过，一日内小雨伞双方就达成了和解。
三、如何判断”抢夺“营业执照的行为是否违法？
这类“争夺”公章、营业执照的事件频发，那么，以营业执照为例，“抢”下的营业执照真的有用吗？该行为是否违法？作为法人的出生证与身份证，营业执照的作用是什么？公司又应当如何保管和使用营业执照？
为帮助科技公司创始团队能够合规创业，规避法律风险并善于利用法律保护自己，天虎科技联合泰和泰律师事务所近日开设“科创法律观察专栏”，以专业律师团队内容输出，从科技创业各个关键环节进行法律视角详细拆解，在创业融资过程中为企业创始人、股东、高管及从业人员提供重要疑难问题解决方案。
本期专栏将聚焦有关营业执照的话题。作者曾维宇律师（联系方式：13540718487）长期服务于人工智能、大数据、物联网、芯片等科技创新行业准独角兽企业，拥有扎实的行业化服务能力和经验，擅长股权架构与激励、公司治理、股权融资法律服务。
一、创始人内斗引发的营业执照”抢夺“
北京比特大陆科技有限公司创立于2013年10月28日，创始人吴忌寒与詹克团一个擅长市场运作，一个擅长技术，双剑合并，优势互补，比特大陆迅速崛起，直奔上市。
2018年，发展得如日中天的比特币遭遇了断崖式熊市，价格火速下跌，机构开始大规模抛售，中小型的矿机供应商和交易所连续关停。比特大陆也开始裁员、砍业务，仅2019年Q1的净利润就亏损3.1亿美元，原本筹备的上市计划也随之泡汤。
比特大陆该如何度过寒冬期，两位创始人逐渐出现了分歧。吴忌寒认为要继续加码矿机研发，而詹克团则希望公司转战AI，创始人彼此渐行渐远。经过数月协商，詹克团逐渐占据上风，担任比特大陆法定代表人。
2019年10月，比特大陆唯一股东Bitmain Technologies Limited（简称“香港比特”）作出股东决定免除詹克团的执行董事及法定代表人职务，吴忌寒成为比特大陆法定代表人。
2019年11月7日，詹克团在北京市提起行政复议，请求撤销北京市海淀区市场监管局准予比特大陆变更法定代表人和变更执行董事的行为。
2020年4月28日，北京市海淀区人民政府下达《行政复议决定书》，宣布撤销吴忌寒和刘路遥（2020年1月2日，比特大陆法定代表人变更为刘路遥）所做的两次行政变更登记，这意味着营业执照上登记的法定代表人即将变回詹克团。
2020年5月8日，詹克团在北京市海淀区政务服务中心领取营业执照时，刘路遥一行人在现场出现并将营业执照从詹克团处拿回，由此引发了营业执照“抢夺”事件。
随后，比特大陆在官方微博发布声明，认为“詹克团已不在‘北京比特’担任任何职务，詹克团冒充‘北京比特’法定代表人违法从事的任何行为，公司均不予承认。”
5月15日，海淀公安分局针对詹克团被抢营业执照一事发表情况通报，对相关人员已依法采取强制措施，此案正在进一步工作中。
二、营业执照及其作用
营业执照是登记注册机关代表国家核发给公司准许其营业的凭证。
《公司法》第七条规定:“依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。 公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。 公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。”
营业执照具有以下作用：
（一）法人的出生证
公司从事生产经营活动必须依法领取营业执照。从领取营业执照之日起，公司取得企业法人资格，才能以公司名义从事经营活动。
同时，领取营业执照，意味着公司正式成立，成为法律意义上的独立主体；公司营业执照的签发日期即为公司的成立日期。
（二）法人的身份证
营业执照通常载明法人名称、住所、法定代表人、注册资本、公司类型、经营范围、营业期限、统一社会信用代码等，与人的身份证相比，法人的身份证记载事项更为详细，明确了法人经营活动的范围和期限，这些事项共同构成了一个特定、独立的法人主体。同时对法人行为进行限制，超过营业范围或者营业期限从事经营行为，则构成违法。
（三）公示作用
营业执照记载的事项，具有对外公示作用，除非存在特定情况，善意第三人有理由相信营业执照上记载的事项。
换言之，倘若未发生“抢夺”营业执照事件，善意相对人可以根据营业执照或工商登记确信詹克团为比特大陆法定代表人，并相信詹克团的行为代表比特大陆。即便詹克团本身并未在比特大陆任职，且比特大陆内部通过合法程序确定的法定代表人为刘路遥。
三、如何判断”抢夺“营业执照的行为是否违法？
如上所言，公司营业执照系公司的出生证和身份证，其归属于被证明者——公司，而非公司股东、法定代表人。判断“抢夺”营业执照的合法性，其实就要回归到判断谁可以合法申请、领取、持有公司营业执照。
因此，判断营业执照的申请、领取应当由公司授权的人员进行。那么应当如何确定公司是否授权呢？
首先，公司章程或者规章制度有规定，根据规定授权；
其次，公司章程规定了由某内部治理机构（如董事会）或高管（执行董事、总经理）行使职权或者由其指定相应制度的，则由该机构或者该机构或高管授权特定人员领取营业执照；
再次，若公司章程未确定授权的，可由公司最高权利机构确定授权制度或授权特定人员。实践中，公司加盖公章的授权委托书为典型的授权文件，往往作为是否确定授权的依据。
在比特大陆营业执照“抢夺”事件中，如果刘路遥能在当场出具公司合法选定其为公司法定代表人且詹克团已经不在公司担任任何职务的文件，其代詹克团领取营业执照的行为就具有相当的合理性。
同时，该事件后，比特大陆仍然有权通过合法的内部程序选定法定代表人，并通过正当程序变更工商登记并申请换发营业执照。
四、营业执照管理建议
营业执照作为法人身份的象征，其保管、领用除了合法合规以外，更应当注意防止被盗用、滥用等，为此，律师提出如下建议：
（一）营业执照的保管和领用
公司应制定营业执照管理制度，明确营业执照正本、副本、复印件的领取、使用、复制等规范；指定专人保管营业执照，明确其职责和操作规范；营业执照外带需通过申请，经审核后方可外带，同时应当记录好外带的时间、使用地点及用途；限制和核准营业执照的用途，在复印件上应载明“仅用于办理XX业务”，以防营业执照被挪作他用，为公司带来不必要的麻烦。
（二）营业执照丢失
若公司营业执照不慎丢失，公司应当及时做好以下两步：
1、营业执照作废声明
通过国家企业信用信息公示系统 (http://www.gsxt.gov.cn/index.html)填写营业执照作废申明。
具体步骤为：选择企业登记机关所在地区——点击“企业信息填报”——选择登陆方式——选择“营业执照作废申明填报”——在填写相关信息后，选择“保存并公示”——返回主页搜索企业，显示“正在进行营业执照作废声明”，则公示成功。
2、补办营业执照
公示成功后，下拉页面至显示“营业执照作废声明”一栏后右键打印，携带打印件及其他材料即可到登记机关补办营业执照。
（三）营业执照信息变更
营业执照登记信息发生变化，应及时进行变更登记。根据《公司登记管理条例》公司变更名称、法定代表人、增加注册资本、经营范围、股东等应自变更决议或决定作出之日或取得自国家有关部门批准之日其30日内申请变更登记。公司减少注册资本或者分立、合并的，应当自公告之日起45日后申请变更登记。
公司登记事项发生变更时，未依照《公司登记管理条例》规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以1万元以上10万元以下的罚款。
公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交公司法定代表人签署的变更登记申请书、依照《公司法》作出的变更决议或者决定以及国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。
往期回顾
第一期：《科创法律观察：创业公司股权架构如何避雷？》
第二期：《科创法律观察：经济波动期特别注意，股东机制事关企业存亡》
第三期：《科创法律观察：小股东如何保护自己的权益 揭杆还是沉默》
第四期：《科创法律观察：科创企业如何进行股权激励？》
第五期：《科创法律观察：股权激励进入和退出的那些坑》
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